民間中醫(yī)一技之長人員的出路何在-- 對衛(wèi)生部執(zhí)行《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第43條
國家衛(wèi)生部
國家中醫(yī)藥管理局：
我是江西省景德鎮(zhèn)市江西立宇律師事務(wù)所律師，曾受托承辦某某市公安局立案偵查的某某市市民應(yīng)某某非法行醫(yī)罪案，應(yīng)某某在2006年打擊非法行醫(yī)專項行動中，曾被刑事拘留，并被當(dāng)?shù)仉娨暸_曝光，改取保候?qū)弿娭拼胧⿻r，被收取二萬元人民幣。我作為犯罪嫌疑人受托律師向某某市公安局提出法律建議書，認(rèn)為應(yīng)某某不符合刑法第336條規(guī)定的非法行醫(yī)罪主體資格，2007年8月13日某某市公安局對應(yīng)某某解除取保候?qū)弿娭拼胧�，但二萬元未退還�！ �
從這一案例我認(rèn)為衛(wèi)生部對執(zhí)行1998年《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第43條授予民間中醫(yī)一技之長人員中醫(yī)師資格的相關(guān)規(guī)定有失偏頗，未能像現(xiàn)今《律師法》的修正體現(xiàn)了不溯及既往法治原則。2007年10月28日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議修訂《律師法》第五條二款：“實行國家統(tǒng)一司法考試前取得的律師資格憑證，在申請律師執(zhí)業(yè)時，與國家統(tǒng)一司法考試合格證書具有同等效力�！� 律師法修訂后的第五條在確定律師執(zhí)業(yè)具備條件之一應(yīng)當(dāng)通過國家統(tǒng)一司法考試時體現(xiàn)“老人老辦法，新人新辦法”的社會政策時立法明確，用意直接�！ �
而從應(yīng)某某的簡歷看，屬于民間中醫(yī)一技之長人員，我在向某某市公安局提出法律建議書中提出：
1、應(yīng)某某持有1998年1月頒發(fā)蓋有衛(wèi)生部大印的醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證，并于2001年4月經(jīng)過校驗，機構(gòu)名稱為某某鎮(zhèn)應(yīng)某某診所，診療科目中草藥（含少量西藥)，根據(jù)1994年國務(wù)院149號令《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》第16、19、24、45條之規(guī)定，衛(wèi)生部門應(yīng)責(zé)令其補辦校驗手續(xù)（未校驗原因不明)，而至今未有衛(wèi)生部門吊銷許可證的行政處罰決定。
2、應(yīng)某某屬于民間中醫(yī)一技之長人員，符合憲法和有關(guān)九十年代法規(guī)規(guī)章關(guān)于中醫(yī)行醫(yī)資格的規(guī)定。根據(jù)憲法21條國家發(fā)展我國傳統(tǒng)醫(yī)藥的規(guī)定，衛(wèi)生部國家醫(yī)藥管理局《醫(yī)師、中醫(yī)師個體開業(yè)暫行管理辦法》（現(xiàn)已失效)第28條，國家中醫(yī)藥管理局《中醫(yī)人員個體開業(yè)管理補充規(guī)定（1989年5月3日)第一條三款：根據(jù)國家中醫(yī)藥管理局《關(guān)于對現(xiàn)有民間中醫(yī)一技之長人員進行復(fù)核有關(guān)問題的通知》精神，經(jīng)復(fù)核的民間中醫(yī)一技之長人員可申請從事個體行醫(yī)，二條二款，經(jīng)復(fù)核合格的民間中醫(yī)一技之長人員只能在當(dāng)?shù)乜h（區(qū))范圍內(nèi)開業(yè)。1996年應(yīng)某某經(jīng)復(fù)核合格后即獲準(zhǔn)在當(dāng)?shù)匦嗅t(yī)，并于1998年初領(lǐng)取了醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證，正式坐堂行醫(yī)。當(dāng)然，由于執(zhí)業(yè)醫(yī)師法的頒布，應(yīng)某某沒有取得新的行醫(yī)執(zhí)照（原因同樣不明)，但不能說在九十年代能夠正式坐堂行醫(yī)民間中草醫(yī)到了新的世紀(jì)反而被剝奪了行醫(yī)資格，這中間只能解釋為要么是行政許可的缺失，要么是社會的倒退�！ �
3、從我國的五千年文明史看，民間中醫(yī)一直都是百姓認(rèn)可，除大醫(yī)院外無需官府認(rèn)可。雖然在國民黨執(zhí)政年代中醫(yī)藥學(xué)被斥為唯心主義、民族的恥辱，有兩次曾擬立法取締中醫(yī)，但終究未能取締，而毛澤東主席提出中國醫(yī)藥學(xué)是一個偉大的寶庫，憲法也正式載明發(fā)展我國傳統(tǒng)醫(yī)藥。雖然最近又有人在網(wǎng)上征集簽名要刪除憲法關(guān)于中醫(yī)的內(nèi)容，采取適當(dāng)?shù)拇胧┳屩嗅t(yī)在五年內(nèi)全面退出國家醫(yī)療體制，回歸民間。就是這種極端的廢除中醫(yī)論者，也提出要善待中醫(yī)人員，也提出中醫(yī)回歸民間的說法�！ �
從文革時期針灸科普電影到2003年非典的治療效果，從民間中醫(yī)在河南上蔡縣自發(fā)的治療
艾滋病到劉海若神奇康復(fù)，中草藥學(xué)和中草醫(yī)應(yīng)起國人的重視，我作為中草藥學(xué)的愛好者也呼吁貴局應(yīng)善待應(yīng)某某�！ �
4、刑法是要打擊的是危害社會的犯罪的行為，非法行醫(yī)罪是1997年修訂刑法時新增的罪名。世界上190多個國家和地區(qū)僅有中國和俄羅斯有此罪名。而且從中西醫(yī)選擇看人們一般是治標(biāo)找西醫(yī)，治本找中醫(yī)，中草醫(yī)現(xiàn)在治療的對象大多是西醫(yī)看不好的疑難雜癥，包括癌癥，既然正規(guī)醫(yī)院治不好，總不能叫病人等到死吧。從此意義看善待有一技之長的民間中草醫(yī)也是以人為本，以法治國的要求�！ �
5、應(yīng)某某從八十年代起就從事中草醫(yī)，是懸壺濟世，而非危害社會的行為，故不應(yīng)當(dāng)對應(yīng)某某追究刑事責(zé)任。必要時貴局可就此案向國家中醫(yī)藥管理局請示。因此，根據(jù)我國刑事訴訟法第一百三十條之規(guī)定，建議貴局撤銷案件，退回罰款�！ �
應(yīng)某某的刑事責(zé)任暫告一段落，但其生活出路何在。應(yīng)某某作為中醫(yī)師按照《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》，《醫(yī)療機構(gòu)管理實施細(xì)側(cè)》有關(guān)規(guī)定，取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》。勤勤懇懇，兢兢業(yè)業(yè),謁誠為患者服務(wù),為方便群眾防病治病,緩解群眾看病難,看病貴，作出了努力，也維持了生計。癥結(jié)在于自1999年5月1日起施行《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》，衛(wèi)生部在執(zhí)行該條款時把《衛(wèi)生技術(shù)人員職務(wù)試行條例》解釋認(rèn)定為是“國家有關(guān)規(guī)定”,把《醫(yī)師，中醫(yī)師開業(yè)暫行管理辦法》則解釋認(rèn)定為不是“國家有關(guān)規(guī)定”。因此，應(yīng)某某作為有一技之長的中醫(yī)師因一無文憑，二無(評審取得的技術(shù))職稱而沒有取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書。兩年后基層衛(wèi)生局對其《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》悄悄地不予校驗。這才是這場悲劇的主因。
我國《憲法》21條規(guī)定“國家發(fā)展我國傳統(tǒng)醫(yī)藥”。執(zhí)政黨發(fā)布《中共中央關(guān)于構(gòu)建社會主義和諧社會若干重大問題的決定》，明確提出“大力扶持中醫(yī)藥和民族醫(yī)藥發(fā)展”。國務(wù)院國發(fā)〔2007〕16號《批轉(zhuǎn)衛(wèi)生事業(yè)發(fā)展“十一五”規(guī)劃綱要的通知》“（三)大力發(fā)展城市社區(qū)衛(wèi)生服務(wù)，為居民提供安全、有效、方便、價廉的基本衛(wèi)生服務(wù)。”“（七)大力發(fā)展中醫(yī)藥事業(yè)，充分發(fā)揮中醫(yī)藥特色優(yōu)勢和重要作用。堅持中西醫(yī)、中西藥并重，實現(xiàn)中西醫(yī)藥協(xié)調(diào)發(fā)展。遵循中醫(yī)藥發(fā)展規(guī)律，做好中醫(yī)藥繼承和創(chuàng)新工作。制訂扶持中醫(yī)藥發(fā)展的政策措施，”
綜上，善待有一技之長的民間中草醫(yī)是以人為本，以法治國的要求。因此，在對待民間中醫(yī)一技之長人員職業(yè)資格制度上也應(yīng)當(dāng)實事求是，再來一次撥亂反正，正本清源。
特此建議�！ �
律師張憲濤
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